——河北国器律师事务所刘树明律师。
案例简介】2013年8月16日，乌兰察布市华x房地产开发****（甲方）、乌兰察布市第x建筑安装工程有限责任公司（乙方）和四川泸州臻x建筑劳务****（丙方）签订了《工程内部承包合同》，由乙方将甲方发包的工程转包给丙方。随后，李x荣（实际施工人）挂靠丙方四川泸州臻x建筑劳务****，承包上述工程，也就是上述工程的实际施工人，每年给丙方交纳挂靠费。
2014年4月8日，原告赵x辰、程x青以北京健伟xx家具****的名义与案外人李x荣（实际施工人）签订了《钢材销售合同》，约定原告向案外人李x荣（实际施工人）承包的工地**钢材建筑钢材，该《钢材销售合同》上“内蒙古乌兰察布市第x建筑安装工程有限责任公司理想之城项目部”之印章为李x荣（实际施工人）私刻加盖。
此后，原告赵x辰、程x青向李x荣（实际施工人）**钢材1486.18吨，折合货款5568033元。
因李x荣（实际施工人）一直未支付上述货款，原告赵x辰、程x青以乌兰察布市第x建筑安装工程有限责任公司（以下简称x建公司）为被告，向北京市顺义区人民法院起诉，要求乌兰察布市第x建筑安装工程有限责任公司支付上述货款5568033元及违约金2563660元。
诉讼策略】作为被告x建公司的委托**人，经过对案件的了解、分析，认为原告的起诉及证据存在致命的问题：
1、原告并非适格的主体。
原告据以起诉的主要证据《钢材销售合同》显示，建筑钢材的供方是北京健伟xx家具****，且原告赵x辰是该公司法定代表人；另外，北京健伟xx家具****的经营范围包括建筑钢材销售。本案适格的原告应该是北京健伟xx家具****，而并非法定代表人或股东。
2、合同上印章属于他人私刻。
被告x建公司应当向法院申请追加被告人，将实际施工人李x荣追加到本案诉讼中。由其证明《钢材销售合同》上的“内蒙古x建公司理想之城项目部”印章是其私自加盖，作为实际施工人与被告x建公司无任何关系。被告x建公司并非买卖合同的当事人。
3、无证据证明存在买卖合同关系。
原告提供的《送货单》、《遗失声明》、《合作合同》、《发票》等证据，均只有实际施工人李x荣或其指派的人员签字，并无被告x建公司的印章，也无该公司任何人员签字。原告提供的《钢材销售合同》上虽然有被告x建公司的印章，但该印章属于实际施工人私刻，庭审中可提出司法鉴定确认。
综合以上情况，被告x建公司在工程尚未验收、未实际支付工程款的情况下，应当给予实际施工人李x荣压力，迫使其出庭作证说明案情，胜诉的希望比较大。
庭审情况】作为委托**人，针对原告主体不适格、实际施工人私刻印章、与原告不存在买卖合同关系等问题发表了答辩意见，并提供《工程内部承包合同》予以佐证。
主审法官对实际施工人李x荣进行询问，证实印章私刻问题以及真实的买卖合同关系当事人并不包括被告x建公司，与被告x建公司无任何关系。
原告在庭审中，述称没有见过被告x建公司的人员，也没有跟被告x建公司**联系过。
判决结果】驳回原告赵x辰、程x青的全部诉讼请求。
判决理由】当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
原告赵x辰、程x青以买卖合同纠纷的案由将被告x建公司诉至法院，故原告赵x辰、程x青应当提供充分的证据证明其与被告x建公司之间存在买卖合同关系。诉讼中，原告赵x辰、程x青称除了实际施工人李x荣、朱华先（李x荣雇用人员）及涉诉工地的监理外，没有见过被告x建公司的其他人员，也没有跟被告x建公司**联系过，二人向法院提交的送货单均由李x荣或李x荣授权的人签收。且李x荣到庭接受询问时称，李x荣与被告x建公司无任何关系，李x荣与原告赵x辰、程x青存在买卖合同关系。
李x荣称原告赵x辰、程x青提交的《钢材销售合同》上显示的“内蒙古x建公司理想之城项目部”印章是其私刻，与被告x建公司无关。故结合各方提交的证据及各方陈述，本院无法确认原告赵x辰、程x青与被告x建公司之间存在买卖合同关系。现原告赵x辰、程x青起诉要求被告x建公司给付涉诉货款及违约金，没有事实依据，法院不予支持。
办案体会】在建筑工程领域，实际施工人垫资施工的情况非常普遍，经常出现实际施工人与建材**商、设备租赁商等签订买卖合同或者租赁合同的情况。有些实际施工人为了取得**商或租赁商的信任，会私刻发包方或承包方的印章在买卖合同或租赁合同上加盖。
一旦出现工程质量问题或者拖欠工程款现象，实际施工人不能及时支付货款或租赁费，**商或租赁商一旦提起诉讼，为了确保自己的权益，一般都会想方设法以形成表见**为由，把发包方（开发商）、承包方(建筑公司、转包方)一并起诉进来，但是这样就突破了买卖合同的相对性原则，如果没有充足证据证明发包方（开发商）、承包方(建筑公司、转包方)是买卖合同的当事人或者形成表现**，一般不会得到法院支持。
实践中，个别法院认为只要**商或租赁商的买租对象确实为施工工程所有，即认定买租行为系职务行为或**行为并判令施工企业承担责任。该做法显然是对2009年7月《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（法发[2009]40号）第14条规定错误理解的结果。该条规定将所购买材料和租赁器材有用途，作为判断合同相对人是否尽到合理注意义务的参考因素而加以规定。
既然是判断参考因素，就应当允许不同的判断结果存在。同时，实施施工人将买租对象用于施工工程后，将就此与施工企业产生结算关系，上述突破合同相对性的做法没有法律法规和司法解释明确规定，并造成施工企业对行为人买租行为进行重复结算。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实施施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追回转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
”，该条规定赋予了实际施工人突破合同相对性，在欠付工程款范围内起诉合同相对人以外的发包人的权利，但并没有赋予买卖合同相对人这样的权利，买卖合同的相对人并不是实际施工人。